基本案情

某国际知名化妆品集团有限公司（以下简称国际化妆品集团）在中国取得了其注册商标美妆佳品及相关椭圆图形的专用权，核定使用商品包括护肤品、化妆品及相关美容工具等。为了保护其知识产权，国际化妆品集团在海关进行了知识产权保护备案，确保其商标在海关的保护范围内。

在此背景下，某国内代工企业（以下简称代工企业）受委托为墨西哥知名美容产品制造商墨美公司代工生产美妆佳品系列的护肤产品。根据双方签署的代工协议，代工企业须将生产的所有产品直接出口至墨西哥的墨美公司，并明确禁止在中国境内销售。

然而，在代工产品的出口报关时，宁波海关因怀疑这些产品可能侵犯国际化妆品集团的商标权而予以扣留，并通知国际化妆品集团。国际化妆品集团随即以代工企业侵犯其商标权为由，向法院提起诉讼。

法院判决

一审法院认为，代工企业的行为系接受境外商标权人委托而进行的涉外定牌加工，代工产品均出口至墨美公司，并未在中国市场流通，因此不会导致中国相关公众对商品来源的混淆，也不会损害国际化妆品集团在中国注册商标的识别功能。因此，代工产品本身不构成商标侵权。

然而，法院指出，代工企业在护肤产品的包装盒上标注了美妆佳品及相关椭圆图形商标，落入国际化妆品集团的商标保护范围，故护肤产品的包装盒构成商标侵权。

二审法院对此进行了进一步审理，认为尽管代工企业的行为属于接受境外商标权人委托的加工，但根据我国《商标法》及相关司法解释，并未对涉外定牌加工行为设立侵权的例外规定。因此，代工企业代工生产的美妆佳品系列护肤产品及其包装均使用了与国际化妆品集团注册商标相同、近似的标识，构成商标侵权。

最终，最高法院审理认为，代工企业受墨美公司的委托，按照其要求代工护肤产品，并将产品全部出口至墨美公司。代工产品上的相关标识在中国境内并不会发挥商标识别功能，不会导致相关公众产生混淆和误认。尽管代工产品上贴有美妆佳品、美妆佳品及相应图形，但这仅是物理贴附行为，并不属于商标法意义上的商标使用行为，因此不构成商标侵权。

作为专业的广州律师，我将针对化妆品企业在OEM代工中常见的法律问题及其应对措施进行详细分析。

01

合同管理

法律风险

1.权责不清：合同中若未详细约定产品质量标准、交付期限、付款方式及保密义务等条款，容易导致双方在责任划分上的模糊，从而引发推卸责任的问题。

2.违约责任难追：若合同未明确规定违约责任，一旦代工厂未履行合同义务，品牌方将难以有效维权，特别是涉及到质量问题和交货延误的情形时，无法主张合理赔偿。

防范措施

1.合同条款明确化：根据《民法典》第五百六十三条的规定，合同应明确约定各方的权利和义务。建议在合同中详细列明产品质量标准、交付期限、付款方式、违约责任及保密义务等关键条款，避免因不明确而导致的法律纠纷。

2.专业法律审核：在签订合同前，建议企业与专业律师团队合作，对合同内容进行全面审核，确保其合法性、完整性以及可执行性。

02

知识产权保护

法律风险

1.商标所有权与使用权的审查：合作之初，企业需审查品牌方的商标所有权或使用权。若品牌方不具备相应的商标权，代工厂的生产行为可能构成对第三方知识产权的侵害。

2.配方与技术侵权：代工厂若未经授权擅自使用他人的专利配方，可能引发技术侵权诉讼，企业因参与未经授权的配方或技术的生产销售，将面临重大法律风险。

3.包装设计与商标侵权：包装设计涉及著作权和商标权保护。若代工厂未经授权使用他人设计或商标，可能导致侵权行为，甚至引发商标纠纷。

防范措施

1.商标权审查：根据《商标法》第五十二条，企业应在合作前审查品牌方是否具备商标的所有权或使用权，避免因使用无权商标而侵权。

2.知识产权协议：企业与代工厂签订明确的知识产权协议，规定对配方、技术和商标的使用限制，确保不侵犯他人的知识产权。

3.合法授权使用：依照《专利法》及《著作权法》，确保所用的配方、设计、商标等知识产权均已获得合法授权。

03

产品质量责任

法律风险

1.产品质量违约责任：若合同对产品质量有约定，但代工厂未达标，品牌方有权追究产品质量违约责任。

2.产品质量侵权责任：若产品质量存在隐患或设计缺陷，对消费者造成损害，消费者可向制造商主张产品质量侵权责任。

防范措施

1.产品质量标准约定：根据《合同法》第五百六十五条的规定，明确合同中对产品质量的要求，确保代工厂的生产标准与企业的要求相符。

2.质量责任条款：在合同中设定详细的质量责任条款，依据《消费者权益保护法》相关规定，明确一旦出现质量问题，代工厂应承担的赔偿责任。

3.定期质量检验：企业应定期对代工产品进行质量检验，依据《产品质量法》的相关要求，确保产品符合国家安全标准。

04

销售行为的合规

法律风险

1.商标使用与销售地域：部分带有授权商标的产品仅限于直接出口，不得在我国境内销售或转销，代工厂销售这些产品需符合我国《商标法》规定。

2.尾单和去标产品的销售：尾单和去标产品的销售需严格按照约定进行，若夹带私货或未说明瑕疵产品原因，可能违法，甚至涉嫌刑事犯罪。

防范措施

1.商标使用合规：根据《商标法》规定，企业在销售带有授权商标的产品时需确保其销售行为符合法律要求，不得在未经许可的情况下在国内销售。

2.尾单与去标产品管理：销售尾单和去标产品时，应在合同中规定销售和处置的具体条款，以符合《反不正当竞争法》第九条的要求，避免不正当竞争和侵权行为。

3.法律咨询与审核：在进行销售前，建议企业咨询法律专业人士，确保销售行为合法合规。

05

产品备案

法律风险

1.行政处罚风险：若未备案化妆品进入市场销售，企业可能面临没收违法所得、罚款、吊销许可证等处罚。

2.品牌形象受损：未备案的化妆品一旦被要求下架或召回，将严重影响品牌的信誉度和市场形象。

防范措施

1.备案合规审查：企业应确保所有化妆品在上市前完成备案，依据《化妆品监督管理条例》第三十四条的规定，了解备案要求，确保不违规销售。

2.定期合规检查：企业应定期检查已备案产品的合规性，及时处理未备案产品，避免因未备案而遭受处罚。

3.法律支持：建议企业聘请专业律师，定期对化妆品的备案及合规性进行审核，确保法规的更新能及时反映在企业操作中。

06

商业秘密保护

法律风险

1.配方泄露：代工厂擅自泄露企业的配方信息，将直接影响企业市场竞争优势，甚至可能面临客户流失等风险。

2.客户资料泄露：客户资料一旦泄露将影响客户对品牌的信任，进而影响企业的长远发展。

防范措施

1.保密协议签署：在与代工厂签署合同时，加入严格的保密条款，依据《反不正当竞争法》第九条，明确泄露商业秘密的法律后果。

2.信息安全措施：企业应实施信息安全措施，防止商业秘密泄露，定期对员工进行商业秘密保护的培训。

3.法律责任追究：如发现商业秘密泄露，依据《刑法》第二百一十九条的规定追究相关责任人的法律责任，维护企业合法权益。

07

包装标识规范

法律风险

1.标签信息不合规：包装标签若未准确标注成分、使用期限等关键信息，将被视为不合规产品，导致行政处罚。

2.虚假夸大宣传：包装上夸大产品效果或虚假宣传的行为，将导致消费者误导，品牌形象受损。

防范措施

1.包装标识审核：企业在产品包装设计中，确保符合《化妆品监督管理条例》第三十五条的要求，准确标注成分、使用期限等信息。

2.合法宣传：依据《广告法》，确保广告内容真实合法，避免因虚假宣传而受到法律制裁。

3.定期合规培训：对相关人员进行定期培训，提高法律意识，确保企业在产品包装标识及宣传中的合规性。

地址：广东省广州市天河区珠江新城金穗路62号侨鑫国际金融中心15楼

邮箱：bsj110119@163.com 联系方式: 020-85200110 网址：http://www.bsj110.com/

注：本文由广东佰仕杰律师事务所朱明利律师团队成员刘思妍撰写，如有转载，请注明原创信息，谢谢。