编者按

代工生产即OEM（Original Equipment Manufacturer）也称授权贴牌生产，指受托生产商根据品牌方的要求加工、生产产品获取加工费。通过该模式品牌方能专注设计开发、降本增效；受托生产商能获取稳定收益并快速迭代技术、获得竞争优势。

代工生产模式灵活高效常见于各制造业，本文将详述该模式中品牌方和受托生产商所面临的法律风险并提供风险防范建议。

一、代工生产中的法律风险

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品牌方面临的法律风险

（1）承担产品质量责任

在产品质量侵权责任纠纷案件中，法院强调生产者的责任，对生产者的定义较直接，通常倾向于认定品牌方属于生产者应承担产品质量责任。

（2）品牌声誉受损

受托生产商所生产的产品有严重瑕疵或质量不合格，即便经过讼争后相应的赔偿、处罚由受托生产商承担，但品牌声誉会不可避免地受损。

（3）受托生产商未经同意擅自销售

基于某些原因如计划变更、外贸尾单、瑕疵品等，受托生产商尚存部分未交付的产品。这些产品的处置方式一般由品牌方和受托生产商协商确定，经过品牌方的特别许可，受托生产商才能以相应方式处置剩余产品。受托生产商谎报、瞒报、私自生产自行售卖的行为会对品牌方造成冲击也会给品牌方带来涉诉风险。

（4）受托生产商经品牌方同意销售受托生产的产品，但该行为违反我国《商标法》导致品牌方承担责任

因知识产权等原因，标注某些商标的产品可以经授权在我国境内生产，但仅能直接用于出口，不得在我国境内销售也不能转销后出口，违规的销售行为导致受托生产商和品牌方的涉诉风险。

（5）受托生产商脱离生产监管

受托生产商脱离监管在产品上标注了假冒的厂商、地址、产地；无论受托生产商故意还是过失，品牌方都有涉诉风险。

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受托生产商面临的法律风险

（1）品牌方不具备商标的所有权/使用权

合作之初未进行审查和背景调查，品牌方不具备相应商标的所有权/使用权，受托生产商的生产行为侵害第三方知识产权产生涉诉风险。

（2）产品质量责任

包括产品质量违约责任和产品质量侵权责任，若代工生产合同就产品质量达成约定，生产出的产品却不符合合同要求，品牌方可以追究受托生产商产品质量违约责任；若产品存在质量隐患或设计缺陷，在正常使用中造成使用者的人身或财产损害，消费者可以向产品制造商主张产品质量侵权责任。

（3）受托生产商经品牌方同意销售受托生产的产品，但该行为违反我国《商标法》中的规定导致受托生产商承担责任

因知识产权等原因，标注某些商标的产品可以经授权在我国境内生产，但仅能直接出口，不能转销后出口更不得在我国境内销售。虽然受托生产商从品牌方取得处置相应产品的权利，但销售行为是否符合我国法律规定需要视情况具体分析。

（4）尾单、去标产品

尾单产品、去标产品的销售需严格按照约定进行，夹带私货的行为可能违法甚至涉嫌犯罪。尾单、去标的原因需在销售中具体说明，尤其在处置瑕疵品时更需仔细说明，避免涉嫌生产、销售伪劣商品罪等刑事风险。

二、法律风险的防范建议

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对于品牌方的法律风险防范建议

（1）做好合作前的背景调查

提前做好对受托生产商关于生产资质、加工水平和相关权利状况的背景调查，选择有资质和足够的生产实力、科研水平并具备良好合作信誉的生产商进行代工。

（2）签合同、加强合规

重视合同的审核，在代工生产协议中明确受托人生产的产品应当达到的质量标准和行为规范准则，并对由此产生的产品质量违约责任和侵权责任承担作出约定，增强受托生产商的责任意识。

建立健全的管理制度，保管好合同及生产过程中、交付过程中的各类单据及沟通记录。细化要求和标准，明确岗位权限和职责。加强对采购的风险防控，从源头上防范和化解风险。

（3）加强监管

从流程规范化、全程公开化、过程精准化三个方面严格监督。可以采取抽查、验收等程序，监督受托方的产品生产活动，从源头防控产品质量问题。要求厂商标注标识应真实、准确，不得标注引人误解或虚假的产品标识，不得假冒或冒充注册商标，不得伪造或冒用认证标志等质量标志。

（4）重视知识产权和消费者权益保护

对不参与设计的贴牌代工产品，在合同中明确代工产品设计方案的提供者；对需自行提供技术的代工产品，应提前评估技术方案是否存在知识产权侵权风险，并在合同中与加工方约定产品涉嫌侵权时的责任分担；积极回应消费者和知识产权权利人反馈的问题。

（5）向代工生产商股权激励

科学设计股权，让代工生产商成为产业链共同的受益人，提高代工生产商的积极性，自愿主动追求长期利益，从根本上规避风险。

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对于受托生产商的法律风险防范建议

（1）做好合作前的背景调查

作为代工生产商，合作前应要求品牌方提供商标、外观设计等知识产权的权利合法证明，对于涉外的合作，需注意审查其相关权利及授权在我国境内的有效性。

（2）做好合同审核

合作前审核清楚合作合同的内容，包括合同双方各自的名称、住所、承揽的标的，标的物的数量和质量，原材料的提供及原材料的数量和质量要求，产品质量要求，产品交付流程、报酬，合同履行的期限、地点、方式，验收方法及标准，违约责任等条款，使双方的权利义务有据可依，明确责任承担的主体。

（3）遵守合同要求、严控产品质量

在代工生产中严格按合作合同的要求生产，严控产品的质量，配合品牌方对生产过程的监管。

（4）合规交付产品、合规处置剩余产品

按照合同约定的验收、交付流程进行交付，保留验收、交付的单据及往来信件、邮件、通话录音、信息、物流单据、签收单据。对于尾货、瑕疵品等剩余产品的处置须合规，在与品牌方约定后根据书面授权且符合我国相关法律规定的方式进行处置。