案情

贴牌加工，又称定牌加工或授权贴牌生产，指生产企业根据另一品牌厂商的要求，为其制造产品或产品配件。浙江省作为民营中小企业最发达的地区，许多没有自主品牌或自主品牌影响力较小的企业，纷纷加入到贴牌加工的行列，而潜在的知识产权法律风险往往成为一个容易被忽视的重要问题。

甲公司为国内某洗衣机知名品牌持有商，乙公司为某地专业生产洗衣机的小微型企业。乙公司争取到了为甲公司生产某特定款式家用洗衣机的合同，预计3个月的正常利润在50万元-70万元。在《合作协议》中，除了正常的商务条款外，双方还就所涉专利事项作了如下约定：乙方保证其生产的产品不会侵犯第三方的专利或其它知识产权。如果因相关产品受到第三方指控的，则所有纠纷由甲方全权处理，乙方应当无条件承担所有与此相关的法律后果与甲方所遭受的全部损失。

之后，甲方在销售产品过程中，被第三方A公司以专利侵权为由起诉到法院。甲方为了维护自己的市场形象，在法院主持下迅速与A公司达成了调解协议，一次性支付给A公司赔偿款80万元，随后通知了乙方，要求乙公司按照合同约定承担全部损失约90万元。乙公司获得了该案的资料后，经分析发现相关产品实际并未落入A公司专利保护范围。后经协商，乙公司实际支付60万元以了结此事。

律师评析

贴牌加工合同大多都带有加工承揽合同、购销合同和技术开发或合作合同等综合性质，且其内容往往相互交错，专业性较强。一般情况下，委托方往往会提供事先制作好的合同，此类内在结构相当稳定，其中必定带有知识产权相关问题的详细约定。因此，非专业人员很难发现问题所在。另外，对于加工企业而言，在定牌加工经营合作谈判过程中处于劣势，往往只注重于价格、交货时间与方式、产品质量等商务条款的博弈，在前述条款谈判经常受挫的情况下，更容易忽视或不敢审查委托方提出的知识产权相关条款，为后续合作中可能产生的风险埋下了隐患。

本案的情况即如此。乙方首次与知名品牌商家合作，好不容易拿到订单，于是只在委托方提供的合同空白处填写了双方商定的价格等内容就签字盖章。遭受A公司的指控后，因合同约定其损失由乙方承担，甲方对于相关指控没有据理力争而选择调解息诉也是利益最大化选择的自然结果。

其实，乙方如果在谈判时提出：如果产品遭受第三方的知识产权侵权指控，受指控的一方应当立即通知对方且通力协作，积极处理。则乙方至少会知晓此事，从而就有机会参与纠纷处理，采取无效、不侵权抗辩等适当的应对措施以最大限度地维护合作双方的利益，而不至于像本案一样几乎束手就擒。事实上，在后续的合作中，由于专业律师的介入，乙方提出上述条款修改意见时，甲方没有任何异议便予以接受。

定牌加工企业在注重价格等商务内容的同时，应当重视纠纷解决的程序性事项的沟通与谈判，争取自己参与纠纷处理的知情权、表决权、处理权等，以最大限度地获得主动权。

从经验看，大量的定牌加工企业所面临的知识产权法律问题，除了专利以外，还有品牌、版权、商业秘密等的侵权与合同纠纷，对此也应当加强审核与沟通。

总之，虽然客观上定牌加工企业存在知名度低、研发能力弱、竞争激烈、市场利润薄等情况，导致其谈判时处于弱势，但法律风险防范意识却并不能因此而降低。当然，专业人士的介入也是保障定牌加工企业合法权益的重要保障。

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